文/華卓瑪

　　社交媒體上，有關(guān)副業(yè)的話題不時(shí)登上熱搜，因從事副業(yè)被擠兌、被裁員的案例也不時(shí)出現(xiàn)。那么，從事副業(yè)是否合規(guī)，在休息時(shí)間從事副業(yè)被裁是否合理？從事副業(yè)時(shí)，作品歸屬如何認(rèn)定？副業(yè)中的風(fēng)險(xiǎn)如何避開？

　　從事副業(yè)是否合規(guī)合法？

　　上門喂養(yǎng)寵物、運(yùn)營自媒體、開網(wǎng)約車……近兩年，在增加收入、準(zhǔn)備第二賽道、尋找自己喜歡的職業(yè)等多重原因下，越來越多人開啟了副業(yè)。

　　中倫文德律師事務(wù)所勞動(dòng)人事法律專業(yè)委員會(huì)主任高級(jí)合伙人胡高崇律師向中新社國是直通車介紹，勞動(dòng)者從事副業(yè)是否合規(guī)，主要有兩個(gè)依據(jù)：

　　一是看用人單位是否有禁止從事副業(yè)的明確規(guī)定。一些體量較大、頭部企業(yè)，或注重商業(yè)隱私保護(hù)的公司基本上都會(huì)禁止員工兼職、禁止員工存在雙重勞動(dòng)關(guān)系，這些單位會(huì)在《勞動(dòng)合同》或《員工手冊(cè)》中明確規(guī)定勞動(dòng)者不得兼職。在此種情況下，即使利用休息時(shí)間從事副業(yè)，員工也存在違規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。

　　二是根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第39條規(guī)定的用人單位可解除勞動(dòng)合同的情況：“勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的。”所以，一些用人單位盡管沒有禁止性的規(guī)定，但勞動(dòng)者的副業(yè)若影響到主業(yè)了，或經(jīng)單位提醒，仍未改正，那么用人單位也可解除勞動(dòng)合同。

　　中國勞動(dòng)關(guān)系學(xué)院法學(xué)院學(xué)術(shù)委員會(huì)主任沈建峰表示，當(dāng)勞動(dòng)者的主業(yè)和副業(yè)發(fā)生沖突時(shí)，雇主有權(quán)利制止勞動(dòng)者繼續(xù)從事兼職或第二職業(yè)，但其方式方法需合理合法。如雇主采取侮辱甚至“擠兌”的方式對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行逼迫，就是違規(guī)的。

　　多位律師向中新社國是直通車表示，在司法實(shí)踐中，沒有公司愿意員工從事副業(yè)。

　　此外，據(jù)公務(wù)員法等規(guī)定，國家公務(wù)員不得通過兼職獲得經(jīng)濟(jì)利益。如果國家公務(wù)員因工作需要在機(jī)關(guān)外兼職，應(yīng)取得有關(guān)機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，且不得領(lǐng)取兼職報(bào)酬。

　　另據(jù)《事業(yè)單位工作人員處分暫行規(guī)定》和人社部《關(guān)于支持和鼓勵(lì)事業(yè)單位專業(yè)技術(shù)人員創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)的指導(dǎo)意見》中“支持和鼓勵(lì)事業(yè)單位專業(yè)技術(shù)人員到與本單位業(yè)務(wù)領(lǐng)域相近企業(yè)、科研機(jī)構(gòu)、高校、社會(huì)組織等兼職，或者利用與本人從事專業(yè)相關(guān)的創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目在職創(chuàng)辦企業(yè)”的規(guī)定，專業(yè)技術(shù)人員經(jīng)過組織審批且在不影響本職工作的情況下，可以做副業(yè)。

　　副業(yè)中的作品歸屬如何認(rèn)定？

　　多位副業(yè)從業(yè)者向中新社國是直通車說，自己遇到過線上接單后，作品創(chuàng)作至一半派單者“跑單”的情況。在此情況下，作品歸屬權(quán)歸誰？

　　北京觀韜中茂律師事務(wù)所高級(jí)合伙人、知識(shí)產(chǎn)權(quán)業(yè)務(wù)委員會(huì)主任李洪江向中新社國是直通車采訪時(shí)表示，按照我國著作權(quán)法第二條“中國公民、法人或者非法人組織的作品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著作權(quán)?！焙偷谌龡l“本法所稱的作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以一定形式表現(xiàn)的智力成果……”此種情況下，需要先判斷該副業(yè)從業(yè)者已完成部分是否受著作權(quán)法保護(hù)，也即是否構(gòu)成著作權(quán)法意義上的作品。根據(jù)我國著作權(quán)法規(guī)定，符合獨(dú)創(chuàng)性要求的且為創(chuàng)作者獨(dú)立完成，一經(jīng)完成即構(gòu)成著作權(quán)法所保護(hù)作品。

　　“即使是完成一半，只要具有獨(dú)創(chuàng)性，也應(yīng)當(dāng)受到著作權(quán)法的保護(hù)，從事副業(yè)期間一般需要和用人單位簽署兼職勞務(wù)協(xié)議，如果屬于一般的職務(wù)作品，那么著作權(quán)應(yīng)當(dāng)歸屬于完成人，但是用人單位可以有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與用人單位使用的相同方式使用該作品?！?/p>

　　但李洪江也指出，如果是特殊職務(wù)作品，如工程設(shè)計(jì)圖，計(jì)算機(jī)軟件等需要利用用人單位的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由用人單位對(duì)外承擔(dān)法律責(zé)任，作者僅享有署名權(quán)，著作權(quán)應(yīng)當(dāng)歸屬于用人單位。

　　在作品歸屬于副業(yè)從業(yè)者的情況下，派單者是否構(gòu)成剽竊，取決于其是否復(fù)制、使用或在多大程度上復(fù)制、使用了該兼職者作品。

　　另外，需要判斷兼職者與交易對(duì)方之間締結(jié)了何種法律關(guān)系，即該兼職者創(chuàng)作完成的作品類型是委托作品、法人作品還是合作作品，以及雙方在合同中如何約定知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸屬或使用范圍。

　　李洪江提醒，當(dāng)副業(yè)從業(yè)者遇到上述情況時(shí)，應(yīng)當(dāng)將保留好與交易對(duì)方合同或能證明雙方存在委托關(guān)系的轉(zhuǎn)賬記錄、書面或電子往來溝通記錄，創(chuàng)作記錄、創(chuàng)作過程中的草圖、手稿等文件。